一、网络广告的兴起及历史发展
　　在现代经济生活中，人们几乎无法离开广告；广告已经渗入到人们经济生活中的每一个部分。计算机技术和互联网的发展促进了网络广告的产生与发展，尤其是近一年，人们发现日益成熟的互联网上到处都是广告。网络广告是最近几年来随着计算机互联网技术而迅速崛起的一种新的广告媒介，有第五媒介之称。那么，到底什么是网络广告呢？所谓网络广告（Internet Advertising），指的是商品经营者或者服务提供承担费用，以互联网为传播媒介而发布和传播的介绍自己所推销的商品或者所提供的服务的商业广告。
网络广告的历史发展　，结合美国网络广告的历史发展来看，可以分为以下三个阶段：
　　（一）萌芽阶段
　　在互联网没有实现商业化的初期，Prodigy公司就开始尝试网络广告，在１９００年网络广告这项服务刚开始时，Prodigy只是这个领域的一个“孤独试验者”。它开始时期望广告能作为自己的一项收入来源??但这个目标并没有实现。当然，在此之前Compserve实际在１９７９年就已经涉及网络，但是直到１９９５年才卖出他的第一项广告；还有美国在线ＡＯＬ直到１９９５年才开始它的网络广告运作。
　　（二）挫折阶段
　　当Prodigy在订阅者的范围内尝试广告服务时，美国亚利桑那州的两位律师Canter和Siegel发现，找到了一种便宜的营销“煤体”。他们在7000个新闻组织煤体上刊登了关于提供绿卡服务的广告并反反复复的将同样的信息发给一个又一个的新闻组织。广告的内容可能和讨论的主题一点关系都没有，因此这种广告形式带来了雪花般的抱怨邮件。Canter和Siegel，不但没有让用户接受绿卡服务，反而激怒了用户，损害了声誉。正如著名的营销专家Jim Sterne所说：“它时一种恶劣的行为，得罪了95%的观众而只取悦于另外的1%，虽然时不明智的。”
　　（三）成熟与发展
　　经历了前两个阶段之后，在1994年，当时美国Wired杂志推出了网络版的Hot Wired电子刊物。（www.hotwired.com），并将原来的广告尺寸缩小成现在的网幅广告（Banner AD）.1994年4月15日，Hot Wired和ＡＴ＆Ｔ签署了第一笔网络广告合同。于１９９４年１０月２７日在其主页上刊登了ＡＴ＆Ｔ等１４家客户的网络广告。今几乎没有认对此提出异议，即使有人提出质疑，也是关于网站本身的建设问题。从此，网络广告便逐渐走向了发展的正轨，广告主及受众也逐渐接受并喜欢上这种新的广告形式。
　　１９９５年４月，留学回国人员马云创办了“中国黄页”，从而打开了中国网络广告之门。据估计，到１９９７年夏，在网上发布广告的人数约为２，１１０万人。１９９６年，全球网上广告收入约为３．０１亿美元。１９９８年６月，“国中网”买断法新社世界杯足球赛的中文转播权，创下了２００多万元的广告收入，这标志着网络广告开始进入主流的传播行业　。虽然在最近的几年时间里，网络广告的收入还不算多，但是随着互联网的日益普及，以及网上广告的日益规范，网上的广告将越来越多，广告收入也将越来越多，网络广告作为传煤的地位也将越来越重要。根据美国Forrester市场调研公司的预计，到２００３年，全球网络广告的收入将达到１５０亿美元。
　　１９９９年３月３０日“９９中国网络广告研讨会”召开，标志着世界对互联网广告研究的重视；１１月１５日，中美草签了“ＷＴＯ”协议，其后境内外网络公司频频出动，截止于年底全国共有网站１５０００余家，利用互联网提供信息服务和发布广告已成为网络公司的主要业务；２０００年３月１５日“新世纪，网络广告研讨会”在国家工商局召开，标志着信息产业部及国家工商行政机关已启动网络广告监管管理。
　　二、网络广告的定义、特点及分类
　　在网络环境中人人都可以发布信息，“ＩＣＰ”和“ＢＢＳ”都在为个人发布信心提供方便。从广义上讲相当多的个人信息，比如，寻人、征婚、挂失、求购等，都具有“广而告之”之意。“广告”一词来源于拉丁语（advertise），本义为“诱导”、“注意”和广而告之的意思。广告有广义与狭义之分，狭义的广告即商业广告。对广告的定义也使随着人类的认识而不断的发展的。１８９０年以前，西方社会对广告的定义一般是：广告上有关商品或服务的新闻。认为广告是与新闻报道类似的传播手段。其主要作用是告之。１８９４年，美国现代广告之父Ａlbertlasker认为，广告是“印刷形态的推销手段”。强调广告是推销，有劝服的意思。而影响最大的是美国营销协会的定义，“广告是有可确认的广告主，对其观念、商品或服务所作之任何方式付款的非人员性的陈述与推广”。我国广告法对广告的定义是：“商品的经营者或者服务提供者承担费用通过一定的媒介和形式直接或间接地介绍自己所推销的商品或提供的服务的商业广告。”归根到底，广告是一种有效的信息传播活动，本质是为产品或服务所作的销售讯息。就网络广告本身而言，其性质跟传统的广告并没有什么不同，只是发布和传播宣传“煤体”有差别，因此我们可以说网络广告就是但网络广告与通过其他方式传播的广告存在着很大的区别， 有着自身的特点。
　　从表面上来看，虽然网络广告和广播报刊杂志等媒介上刊登的广告存在着显著差异，但是它和电视广告似乎没有区别。还有的学者认为，网络广告具有三个传统广告所不具有的特点：第一，覆盖范围广；第二、交互式广告；第三、广告经营者的范围广。我们知道，所谓广告就是广而告之，即在宽广的范围内告诉别人有关自己的产品或服务的信息。因此，覆盖范围广应当是所有广告形式的共性，而不是网络广告多独具的特征。现在通过卫星传播，几乎世界上每一个角落都能收看到卫星电视节目，能够收听到广播节目：随着交通工具的日益发达，即使外国的报刊杂志也能在世界上所有地方都能得到。也许会有人说，“我们根本看不到外国的电视节目”，其实只要发展了卫星接收装置，而且国家的政策和法律允许，我们就可以收到，这只是一个硬件建设问题，就好像我们如果没有配置足够好的计算机和带宽足够的网络运输线路，我们同样无法看到外国甚至本国的网络广告一样。所以说，网络广告的特点应该是其他传播媒介广告不具有的，而只有网络广告才具有的特点。通过对网络广告多基于的网络传播媒体与其他传播煤体的比较，我们不难发现网络广告拥有了与传统广告多无法比的新特质，主要体现在以下几个方面。
　　（一）网络广告具有强烈的互动性（Interactive）　互动性是人际传播的特点。网络之所以是一种新的传播形式，其原因正在于此。由于互动性，网络的媒介特性都被淡化，可称为“反煤体特性”。我们把它理解为一种直接的沟通，有现场交往的感觉，所谓虚拟就是此意；而它同时又具有大众传播的广泛性特点，甚至提供了全球范围直接交往的可能，并消除了几乎所有“时间和空间”的限制。也正是因为有了网络广告互动性的特点，使网络称为媒介发展的一个更高的阶段，它把目前大众传播梦寐以求的人际传播的特点包容了进去。
有人说：“如果把网上广告做得像电视广告一样，那是行不通的，因为电视观众很被动，他们习惯被娱乐，被感动，被引导。”业界人士称：“网络广告与传统广告相比，其重要的特点同时也是最重要的优势在于它的互动性，这个互动性就在于它和网民之间的互动，在与受众沟通这一点上，有其他煤体无法比拟的得天独厚的优势，如果代表未来希望的网络广告业界还是抱着传统的枪弹论（也称“皮下注射论”，这是一种认定大众传播具有强大威力，能够左右公众的态度和行为的观点，认为受众完全处于消极被动地位，就像射击场的固定不动的靶子一样，它认为受众的性格并不重要，重要的是讯息，讯息直接改变态度，而态度变化就等于行为变化）而轻视受众，倒下去的不是网民而是自己。”由此可以看出互动性在网络广告中占有极其重要的地位。互动性的具体表现为访问者在访问广告所在站点时，能够在线填写并提交表单或者发送Email，向商家直接反映客户要求和意见，商家也可以及时做出反馈。
　　（二）网络广告具有灵活性和时事性，传播范极大，传播速度极快。它借助于　互联网把信息全天候不间断地传播倒世界各地。从广告资料的提交倒发布，所需的时间可以只有几秒钟，整个运作过程只发生在瞬息之间。而传统广告的发布时间少则数小时，多则半个月，而且广告在传统煤体上发布后一般很难更改，网络广告则不同，广告发布者可以随时根据自己的需要更改广告内容，包括纠正广告中的错适时调整价格和商业信息等，使企业经营决策的变化能够得到及时的实施和推广。
　　（三）网络广告制作简单，费用低廉，按需设计，成交概率极高。电台电视台的广告
费动辄成千上万元，篇幅稍微大些或者要想放在黄金时间播放，则费用可能高达数十万到上百万元。报刊广告的价格也不低，超出许多中小型企业的承受能力。而网络广告的制作相对简单，成本低廉，绝大多数企业都可承受。另外，传统媒体广告将信息强加于众，容易引起反感，产生反面效果。而网络广告则属于按需广告，具有报纸分类广告性质，无须彻底浏览，而且可以自由查询，集中呈现，使广告读者享有主动选择的权利，而且节省时间，避免无效的，被动的注意力集中，成交的可能性极高。
　　（四）网络广告的读者数量可以精确统计，使于市场分析，衡量广告效益，利用传统媒体作广告，很难准确的知道又多少人接受了广告信息，例如，报纸的销售量甚至读者可以统计，但报纸上的广告又多少人阅读过，却只能推测。而互联网则可以通过访问流量统计系统，如log、Adstream等软件，精确统计除每个客户的广告被多少用户看过，以及用户阅读的时间分布和地域分布，从而方便广告计费，正确评价广告效果，审定广告投放策略，及时调整市场营销的策略。
　　（五）网络广告具有直观性使企业树立形象的新手段。网络广告的载体基本上使多媒体，融文字、声音、图像、动画、超文本链接于一体，因而可以塑造多种目的的企业形象，建立品牌和知名度，而且消费者能够在网上订购、交易、支付，从而大大增强了企业广告的实效。
　　（六）网络广告目标受众明确，易于保存，便于查阅，可以增强广告效果，网络媒体正在顺应分众化趋势，而具有相同兴趣和议题的人们聚合成分众团体。如各类新闻组（usenet），这就使得特定得网络媒体目标受众十分明确，广告信息与受众的相关程度大大提高。而广播电视所能做到得只不是多顾及收视、收听时间得长短及对象，难以保存。报刊杂志因其体积较大，一般家庭和用户也难以长期保存。而因特网上发布得商业信息一般都以月或年为计算单位，广告信息上网后，人们可以在一段较长得时间里随时阅读浏览，而且还可以有选择把整体下载后保存载硬盘中，以便以后参考或者更加仔细，深入地了解广告内容，从而增强广告效果。
　　由于网络广告具有与众不同的发布方式以及网络广告的表现方式，我们将网络广告分为一下几类：
　　（一）在他人站点上发布的广告。目前最普遍的网络广告形式有：
　　1、横幅广告（Banners），在网页的最上面最下面大多有一英寸大小的横幅，据统计结果，这是网上最流行的广告方式，约占互联网广告的60%，广告横幅通常会写上公司的名称，一段简短的讯息。这些横幅现在多为动态的，假如凭选择点进横幅，您就会被带到另外一个网页。
　　2、Button按钮图标，它类似与Banners，但幅面及位置较小。
　　3、跳出广告，又叫画中画广告，它出现在原有的网页上，形成画中画。
　　另外还有游戏广告，声音广告三维网络广告等。
　　（二）建立企业自己的网站发布广告
　　这是目前最常见的网络广告方式，也是建立企业形象的重要手段。主要做法有：（1）企业建立web服务器，在互联网上注册独立域名，建立自己的网站，并派专人维护和更新。这种方式初期投资较大，适用于规模相对较大的企业；（2）企业租用ISP虚拟主机，对空间相应设置后，键入企业的独立网址，即可看到相应的信息，（3）企业采用托管服务器方式，将企业的主机放在Internet服务商的通讯机房内，由服务商分配IP地址及站点的维护。
　　（三）利用电子邮件发布广告
　　建立电子邮件列表，或者购买别人的邮件组广告，以电子杂志等形式，定期通过电子邮件以极其低廉的成本将信息发送到目标消费者。
　　（四）使用BBS电子公告栏或者Newsgrop新闻组发布广告。
　　（五）通过网上调查的形式发布广告。一是合作方式，由广告主与媒体合作，调查题各自一半，如零点调查公司与搜狐合作进行的在线市场调查；二是专项调查方式，如有奖问答，专题网上调查等。
　　（六）网上关键字、词广告。
　　搜索引擎在各种因特网服务中使用度很高，它不仅体现在搜索引擎等搜索工具上，更重要的是被搜索的网页。站点可以根据用户键入的关键词来决定结果页面上出现的广告内容和各种链接关系。
　　三、网络广告中存在的法律问题
　　由于网络广告是一个新事物，很多方面缺乏规定，一方面，网络广告在实质上和传统的广告别无二致，但另一方面，依照现行的有关法律又难以对之进行适当的调整和规范。所涉及的许多问题，在理论界和实践部门还没有统一的观点，国际上也提出了不同的对策，这些问题主要不是技术上的，而是法律上的，先行的网络广告的特征、规则与传统法律制度的交叉和冲突是主要原因。在网络广告的法律问题中主要有以下几种情况：
　　一、网上传播的多样性导致清晰区分单纯的信息传播与广告具有一定的难度。尽管《广告法》已有清楚的定义，但是在现实生活中，对广告与信息、宣传、事实、表扬文章等的区分，本身就存在着难度，加上网上传播方式的多样性，在网上交易信息往往又与广告信息混合或并行进行，在一条信息中可以混杂有或隐含有广告的成分。这种以非广告形式或手段但包含广告内容的宣传，就是隐性广告。
　　我国广告法规定广告应当具有广告标记，使广告具有可识别性，与其他非广告信息相区别，不得使消费者产生误解。广告应当具有可识别性，应当有广告标记也使国外、境外通行的做法。例如《欧洲共和体关于电视广告的统一规定》第13条中明确规定，“为避免广告与节目混淆不清，不仅要对广告加上明显的标志，还必须同节目的图像、伴音分离。”《国际商会广告行为准则》第11条规定，“任何广告不管使形式或使用的媒介，都必须是清晰可辩的；当一则广告在含有新闻或文章的媒介上发布时，它应该轻而易举地被人做是广告。”英国广告活动准则关于广告标志的规定是：“广告的涉及和表达应使人一目了然就知道为广告，而不需要认真研究后才能辨别，”巴西广告自律守则第六节关于广告的识别中规定：“任何广告不管是形式还是其使用的媒介，都必须清晰地表明其特征，”澳门广告法第5条规定：“广告信息不论在其传播时使用任何工具，应该可清楚地作广告的识别。在传统的媒介上出现的隐性广告比较容易识别，而因特网上的隐性广告很难区别。有人说网上有一种不可忽略的力量是信息的全面影响。某些信息从某种程序上已经广告化了。比如看到一个旅游景点的报道，你也可以说它是广告，因为在事实上它在推广那个景点。
　　隐性广告的主要表现形式有：
　　（1）网络新闻发布的广告。尽管学术界对此有争论，但广告在网络新闻中存在着，这是一个不争的事实，除ISP、ICP在事实上炒新闻以外，还有知名度较高的ZD-NEWS等专业网站。由于这类网站拥有特定的阅览群体，专业化程度较高，能与其保持一定的关系是企业所希望的。所以在一定程度上模糊了网络新闻与网络广告的界限。
　　（2）BBS上发布广告，主要以论坛讨论问题的形式出现。商业网站在主要上开辟专业论坛，讨论企业产品与服务的性能、质量、功能之类的问题，经常可以发现企业“使托”现象。广告主以网民的名义故意在论坛上提论题，讨论一番，以兜售自己。
　　（3）联合品牌网站发布广告，即几家广告客户与网站结合为合作伙伴，通过网站提供商品信息，如制药商甲，希望向心脏病患者推出新药，并收集病人与医生交谈的资料，于是与某知名网站乙合作，建立了一个有关心脏病的网站，提供病例、数据、预防措施，治疗器械等各方面的信息。关心健康的浏览者蜂拥而至，纷纷索取该公司的小册子。并愿意接受乙所作的有关心脏病市场调查。媒介权威用“商业化信息”或“品牌新闻”之类的名词来诠释。而理论界友人认为这种广告形式把客观信息与促销信息混为一体。要加以限制。
　　二、 广告主、广告经营者和发布者定位问题模糊不清，从而导致在法律责任的认定上出现困难。在传统煤体广告环境下，广告主、广告经营者和发布者区分是清晰的，但是在网络环境下，三者的区分日益模糊，经营网络运营的ISP和提供信息服务的ICP他们既拥有传统煤体的传播平台，同时也集广告代理、制作和发布于一身，在这种情形下，使我们无法用现行法律的概念和规则去理解和规范网络环境下的三种角色。另外，企业自由设立主页或站点进行自我宣传，任何登陆某一站点，发布广告或类似的宣传信息，对此如何管理是面临的新课题。
　　三、网络广告发布主体和渠道的多样性，广告发布地域无边界等特点使广告管理困难，引起管辖权问题。传统广告由于制作和发布广告的主体有限，发布的空间或地狱有限，无论是对广告内的管制，还是对许可或登记均可以实现。而对于网络广告而言，不仅存在难以计算的发布主体和渠道，而且不分地狱界限的限制，这使得网络广告的管理在某中程度上难以完全实现。基于网络的超地狱性，它还导致法律适用和行政管理权的冲突。传统广告由于受国界的限制，一般由国内法管辖，即使发布跨国广告，也是或由本国或由他国法律管辖，一般不会发生法律适用冲突问题。而网络广告则不同，从客观上看，由于网络广告可能涉及多个国家，无法将其分割为几个部分，又由于各国立法的差异，使洋法律使用上出现困难。有的广告主、发布者故意利用各国的差异，利用网络的超地域性，规避一国法律，违法发布某些网络广告。
　　四、网络广告不正当竞争行为引起的法律问题。法学意义上的概念是指两个以上的生产经营者，以谋取有利的生存发展环境和尽量多的利润为目的，以其他厉害关系为对手，所进行的各种商业性行为；不正当竞争行为是指在市场交易中经营者出于竞争目的，违反诚实信用原则或公认的商业道德，所从事的有损于其他竞争者或消费者利益，扰乱社会经济秩序，应追究其法律责任的行为。网络广告中的不正当竞争行为有以下几种：
　　（一）网络诱饵广告　
　　所谓诱饵广告，指的是经营者对实际上不能进行交易的商品作出广告，或者对商品数量、日期有显著限制二在广告中未予明示，以此引诱顾客前来购买，并鼓动顾客购买其广告商品之外的商品广告。因此作为诱饵商标，通常包括以下几种情形：１、商家实际上不能销售广告中的商品；２、商家实际上根本不想销售广告上的商品；３、广告中的产品或者服务在供应量、期限或者相对交易人等方面有所限制，但是广告中故意不做出说明。在这几种情况下，商家的实际目的不在于销售广告中的商品或者服务，而只是希望借此机会将顾客引诱到他的商店或网站，然后通过各种手段、说服顾客买其他产品或服务，或者利用某些顾客的善良心态，软硬兼施，迫使顾客购买他本来并不想购买的其他商品或者服务。这类广告在传统广告中也存在，但在网络广告总表现的更为频繁，其影响范围也更为广泛。根据２０００年６月２５日星期一，北京电视一台的《晚间新闻》报道，美国为了打击网上诈骗活动，联邦贸易委员会专门设立一个网站将诈骗性网站链接，输入到其数据库中。到目前为止，已经有１，６００家诈骗性网站被输入到联邦贸易委员会的数据库中。
　　（二）网络广告价格紊乱
　　1997年中国网络广告刚起步的时候，虽然网络广告主局限于几大工厂厂商，但可以供选择的媒体数量有限，所以基本出于供求平衡的局面。风险投资商对中国市场的广泛切入导致最近两年来，从ICP模式赢取网络广告媒体网站大量增加，而市场对网络广告的宣传与舒服工作却越来越急于功利。这种情况反倒让广告主产生了疑惑，很多广告主对投放网络广告并不怀疑，但实在无法从五花八门的网站和频道中选择有利于自己的组合。这种“供过于求”的现状导致了价格的混乱。目前无论一个ICP的站点是否知名，在定价时候都保持了很好的默契，但是各个ICP的销售人员为了能拉住客户，增加业务量，在谈判的时候各显神通，价格折扣是最主要的表现形式。业内人士称，即使你们的价格已经几重折扣不能再低，客户却认为可能还有降低的空间。据调查在1999年达成的网络广告交易中最高的CPM水平曾达到900元人民币（幅面较大），而已468 60标准尺寸出现的一个网幅广告，甚至可以以6至10元人民币的CPM销量，两者的相差近一百倍。这样畸形价格差距让广告主满腹疑惑，并在情理之中。这一系列原因造成了网络媒体价格的不稳定，严重偏离价值规律，表现在法律上就形成了恶性的不正当竞争行为。
　　（三）用网络关键字、词广告来进行不正当竞争
　　在网络广告的类型中，我们介绍了网络关键字、词网络广告的特点。埋没技术是关键词检索功能所必需的；虽然行为人用其谋取不正当利益，但是技术本身却是无可厚非的，只是有一些人不正当的利用此项技术。所以埋没行为有正当和不正当之分，其本质区别在于谋求的利益是否正当。
　　网络关键字、词广告可能涉及对驰名企业的商标及其他标志的特殊法律保护问题，驰名商标是指在国内、国际市场上享有较高的知名度，较高信誉为相当范围消费者所熟知的商标。目前，对驰名商标给市场扩大保护是世界性的潮流。特别是19993年底乌拉圭回合结束后达成的世贸组织协定中《与贸易有关的只是产权协议》（简称Trips协议），对驰名商标的保护最为突出。1996年8月我国颁布了《驰名商标认定和管理暂停行规定》，国家工商行政管理局商标局对我国的驰名商标负责认定和进行管理。这些规定实施后取得了良好的效果。随着近几年来驰名商标网上侵权纠纷的屡屡发生，如何解决这个问题，适用何种法律已成为迫不及待的课题。
　　与上面相对应的就是网络关键字、词广告埋没他人未注册的驰名商标的，如何适用法律？
　　不论是对上述驰名商标或企业的埋没，还是对他人未注册的驰名商标的埋没，两者都有一个共同点，即都存在着“客观上使消费者误以为埋没行为人与驰名的商标或其他标识的所有人只间存在着某种关系”。但如果没有这个客观事实，在网络广告种埋没他人驰名商标的，应如何处理？这是反商标淡化行为。
　　所谓“淡化（dilution）”是指对他人驰名商标的使用虽然不会导致混淆何消费者误认，但是减损了驰名商标的知名度，削弱了驰名商标的显著特征何广告宣传价值，有可能导致消费者不再将驰名商标与特定的商品或服务的提供者联系起来。比如说“罗西尼”这个驰名商标，如果市场出现了“ 罗西尼”汽车，“罗西尼”电视机，“罗西尼”矿泉水，“罗西尼”巧克力等产品，可以说过不了几年也就没有人将“罗西尼”商标与“罗西尼”手表的商标的所有人联系起来了。网络关键字、词广告是“淡化”行为的一种较为典型的形式。长期的“淡化”行为甚至使一个驰名商标变成通用名称。比如“乐凯”与“柯达”竞争；“柯达”想整“乐凯”，它弄一个国内的出版公司或者收买国内的文人，在写书时特别是统编教材；解释乐凯是什么时，写成“乐凯”是胶卷的别称。以后别人上商店去买胶卷可以说成买一卷“乐凯”，买“柯达”牌“乐凯”，逐渐地“乐凯”的商标“淡化”了。这种网络关键字、词广告中的不当埋没行为，客观上极有可能达成“淡化”他人驰名商标的结果，而且，利用网络的技术特点此行为造成影响的传播更便捷，另外，网络关键字、词广告中埋没的内容还可能是著名虚构人物，著名企业家或上市公司的简称。在对提供的产品或服务造成或可能造成混淆的行为，也有可能被认定为不正当行为。
　　（四）链接（Hyperlink）技术进行不正当竞争。利用超链接可以跳过他人站点的主页，直接访问站点的重要内容或者将他人页面的内容作为自己页面的一部分，用户也将因而不能接触他人站点、主页上的广告，从而造成他人的经济损失，这样还可以引诱用户阅读自己主页上的广告。
　　（五）通过抄袭剽窃进行不正当竞争。这主要是剽窃、抄袭他人网站的设计思想、主页的排版布局、网页内容。这类抄袭固然有原封不动的照搬照抄，但更常见的是类似于近似商标的行为，仅做小的修改，使浏览者误以为此网站为彼网站，以提高点击率，进行不正当竞争。
　　（六）网络有奖销售广告的法律问题
　　有奖销售广告，是指经营者销售商品或提供服务：附带性的向购买者提供物品、金钱或者其他经济上的利益的行为。包括奖励所有购买者的附赠式的有奖销售和奖励部分购买者的中奖式有奖销售。
　　网络广告发展到今天，通过奖励的方式以达到和提高预期的广告效果的方式还是司空见惯的。
　　在国外，在线奢侈品零售商Ashford在圣诞期间的促销活动之一是，凡在该网站商购买价值500美元以上的手表，就可以获得一只Montblanc牌签字笔，。这一活动总投资不到100万美元，轻易地收回了投资。该网站还成功地举办了一次钻石抽奖活动，准备了一块价值1000万美元，达15克拉的钻石。任何访问者经过注册均可参加抽奖，在网站内购物可以获得自动注册的优惠；据了解，该网络公司推出的有奖活动，一等奖是一居室现房加上装修，价值使20万元左右；二等奖使“吃一辈子白米”，以五十年计算，一天一斤白米总值约2至3万元；又如某综合网站为了提高访问量吸引更多的广告主，每天向访问者出一道简单的问题，猜对的访问者每月通过抽奖即可获得一部国产汽车或免收某房地产公司按揭首期款8万元人民币。这类网络广告的形式是常见的。在此类情形中，网主通过网站访问人数、广告电击率等获得商业利益，而网民无须向此网站支付任何费用。这种形式也易导致恶性竞争，使网络公司都在鱼类上进行竞争，必将导致网页内容的下降，既损害了网民的利益，又扰乱了竞争秩序。
　　四、虚假广告　
　　所谓虚假广告，指的是广告主利用虚构的事实进行广告，以骗取消费者对其产品或者服务的信任，从而称为购买其商品或者服务的潜在顾客。例如，其房地产网站的广告介绍说，某居住小区的地理位置如何如何好，北临某商业文化中心，南接某大道，西靠文化大城，多路公交车经过。而实际上该小区离这些地方还有一大段距离。再例如，某网站上登出了著名演员巩俐想希望小学捐献口服液的广告也是子无虚有的虚假广告。
　　五、欺诈性广告
　　所谓欺诈性广告指的是广告主以骗取他人钱财为目的而刊登的广告。它和虚假广告的区别就在于，虚假广告发广告主不是想直接骗取他人的钱财，而只是想扩大自己产品的知名度，从而吸引更多的潜在用户；而欺诈性广告的主要目的是为了直接骗取他人的钱财。例如北京泰可丝网络信息服务有限公司设立了一家“中国财税信息网”。网站的宣传材料上说“中国财税信息网”的建立，得到了国务院财政部、国家税务总局领导的大力支持，并且将国务财政部、国家税务总局、国家信息中心等单位列为顾问单位。网站欺诈性的广告行为工骗取了１，２００多用户高达３３１万元的所谓信息服务费。
　　六、滥用名人肖像广告。借用名人尤其是影视明星和政界名流的名声来扩大企业的影响，似乎是一种时尚，其主要原因在于，这些名人都是老百姓家喻户晓的，至少是许多人都听说过。对于一般消费者来说，具有教强的亲和力，容易被百姓接受，因而容易产生较好的宣传效果。但是将名人的肖像用于企业的商业广告宣传，应当事先取得他们的同意，否则就是非法使用，侵害他们的肖像权。目前有些网站尤其是个别中小型网站，他们一方面迫切希望扩大自己的影响，以产生丰厚的经济效益 ，另一方面由于缺乏足够的资金支持，于是不经过名人的同意，擅自通过各种途径获得名人肖像，通过扫描并加以处理，当作成自己网站的网页或宣传动画，以对自己进行宣传，扩大自己的影响。
　　七、网络广告中涉及消费者权益保护的问题
　　（一）、网络广告产生的隐私权问题
　　在传统的消费关系中，商家一般不会询问顾客的姓名、地址和月收入，所以隐私保护也不属于消费者权益保护的内容。但是，基于因特网进行的个人电子上午活动则完全不同，网上消费者一般都需要向注册网站提供个人信息。然而对于这些个人资料，不少网站并没有像事先承诺的那样采取措施，加以保密，有的甚至还擅自将用房信息出卖给其他网站，谋取暴利。美国国家消费者联盟的一份调查报告就显示：64%的美国因特网用户认为网站将共享他们的个人信息；59%的用户担心网站在他们还不知道的情况下收集个人信息。虽然，一些网民在登记时，填的多是虚假信息，以为这样做隐私就能得到保护，但是，真正暴露网民隐私的往往不是他们所填的信息，而是他们“冲浪”时所去的那些网址以及在网页上的种种操作。这此都特别容易被那个你从广告公司下载的程序一一记录下来。通常这个程序都利用一个名为“cookie”的东西，它能允许广告公司追踪人们在网上浏览什么，从而建立详细的资料。
　　（二）、网络垃圾邮件广告的法律问题
　　电子邮件与普通的邮件相比非常方便，只需一次简单的填写就完成了整个工作，成本也非常低。另外电子邮件还可以自动转发，更加简化了工作，成本也进一步降低了。利用电子邮件来进行广告宣传成为一种被广泛采用的手段。由于采用这种方法的厂商越来越多，因此我们所收到的垃圾邮件越来越多。在我们不厌其烦地打开或删除这些垃圾邮件过程中上网费用的帐单也在悄悄增加。对与一些ISP、ICP来说，垃圾邮件拥塞了他们的系统使其客户上网的速度越来越慢，有时甚至使系统崩溃。
电子邮件地址的取得主要有三种情况：一、可能是ISP对个人资料的泄密；二、发送电子垃圾邮件的人通过编写程序从新闻组合一些公共论坛，获得有效的电子邮件地址；三、利用“字典”程序，列出各种各样的组合，大批量发送邮件。
　　（三）、强迫广告的法律问题
　　在网民进入网页的时候，总是有一些小的窗口自动跳出来，它们大部分是跳出广告，网民无法先行关闭。对于一些较有吸引力的内容，还常常需要访问某网站广告主或赞助商的广告。他们还美其名曰：为了我们更好地发展，请访问我们的赞助商。可是对于大多数网民来说，对这些广告更本就不想看，但是又不能不打开它，其滋味很不好受，为此，有的网民提出质疑，上网的每一秒钟都要付出金钱合时间，上网是浏览计划访问的网页，这么多跳广告强行出现，浪费了网民的时间，网站经营者是否侵犯了网民的权利呢？
　　对网络广告中法律问题的建议与对策
　　一、解决“隐性广告行为”的思路
　　网络与传统媒体的最大区别是其互动性。消费者对传统媒体广告是被动接受的，在这一点上与网络广告是不同的，由于网络广告的这种互动性的存在，造就了网络环境的虚拟性，从某种意义上说这种互动性、虚拟性也就是网络环境的价值所在。所以有人把它的这一特性叫做“反媒体性”。如果用传统媒体的办法来规制网络广告行为，特别是对“隐性广告行为”将有可能无意中扼杀或限制了网络的互动性，这对网络事业的发展是不利的。这是因为，消费者的观念还是停留在现实的生活环境中，当他们进入了网络虚拟环境时仍不知觉。这时，由于网络环境的互动性，给他一种客观真实的感觉，而实际上虚拟的毕竟还是虚拟的，并不是现实，所以采用一律禁止这种“隐性广告”的做法来规制，虽然在一定程度上会有利于消费者辨认，但是并没有使问题从根本上得到解决，原因是，造成消费者容易对客观信息与促销信息相混淆的因素有两个方面的。一是网络环境中的互动性和虚拟性所形成的客观上的确，二是消费者的确观念还停留在“现实中”，并没有意识到已进入了不得虚拟世界所形成的消费者主观上的。后者的作用要比前者大。我们并不是要淡化法律规范对“网络隐性广告行为”的规制，而是要考虑网络广告的特殊性，针对“网络隐性广告行为”的监管要适当放宽。
从主观角度去改变消费者对网络环境的观念，用放宽的方式来从客观上规制行为，是解决“网络隐性广告行为”的两个途径。
　　二、解决广告主、广告经营者和广告发布者的定位及职责问题
　　我国现行的是１９９５年实行的《广告法》，制定之初主要是针对以传统的平面媒体和电子媒体传播的商业广告。根据该法第二条规定，广告主，是指为推销商品或提供服务，自行或委托他人设计、制作、发布广告的法人、其他经济组织或个人。广告经营者，是指受委托提供广告设计、制作、代理服务的法人、其他经济组织或个人。广告发布者，是指为广告主或者广告主委托的广告经营者发布广告的法人或者其他经济组织。依照这样的规定，广告主、广告经营者、广告发布者的界定以及他们的职责显而易见也是非常清晰的。但是对于网络广告来说就不适合了。因此应制定一个网络广告的暂行管理办法，要有一个资格认证，要确立一个经营网络广告的确市场准入条件，按照有关的规定，严格规范网络广告内容。传统广告行为主体之所以要清晰明确的定位，不允许媒介及新闻出版机构承办广告业务，重要的原因是为防止这些单位利用自己特殊地位和活动中的优势产生不正当竞争，以保证广告活动健康有序的发展。而在网络环境中标，可以说人人都可以发布广告，也就是可以说发布广告的便利对所有人来说是一样的，这时再严格区别广告的确发布者和广告的确经营者的意义也就相对淡化了不得。将网络广告活动中的确各个主体资格的认定要有所调整以适应网络环境。因为，没有理由用广告法去禁止广告主利用自己的网站去宣传自己。这种恰当的确宣传行为既无害于国家、消费者，又不会损害竞争者的利益而且还有利于广告主自身。禁止的确结果将使网络环境压制这种技术采用。这样做没有必要，也不应该。但对于在网上发布广告的确行为要管理，其内容应当是规范的确内容。按现行广告法的规定将整个广告活动分为不同竞争的部门，由专门机构来完成，对网络广告来讲非常困难，一方面在技术上如果要对所有广告都进行管理和限制，广告的监督管理机关根本应付不来往，另一方面由于网络广告的确数量大，要对广告信息处理进行确认和登记是不现实的。
　　由此，业内人士建议，全国可以在国家工商局建立一个网络广告自动“报备”系统。只要是授权发布广告的确，用特殊的确标记贴在广告上，然后在案发布的同时自动地传到这个中心自动“报备”。没有“报备”都可以认为是没有经过批准的，无资格经营的，但“报备”不等于说是“审批”。“报备”是一种资格认定，或是追究你的一种备案。
　　2000年5月23日，网络广告经营试点单位工作会议在京召开，会上国家工商局广告监管司向经审核符合条件的北京、上海、广州三地共27家网络广告经营试点单位颁发了不得《广告经营许可证》。他们是我国正式取得网络发布广告资格的单位，标志着我国对网络广告的监管迈出了第一步。
　　三、对网络广告的管辖权问题的解决
　　网络广告的监督管理是全世界共同面临的课题，随着网络广告业务的发展和问题的累积，是时候考虑制订一部专门针对网络广告问题的国际法了，否则缺乏相关的国际法作为武器，无论是管理机构、网络广告活动主体还是广告受众都会觉得不便。
　　在此类国际法没有出来之前，在发生国际管辖权冲突的确情况下，可以依据“最密切联系原则”确定管辖。关于管辖权确定、法律适用、调查取证和责任追究等问题，我们可以区别不同情况，分别对待。对于国外主体，我国的广告管理机关无权管理他们的市场准入、资格认证等问题，但对其发布虚假广告、垃圾邮件、侵犯隐私权等给我国受众造成损害的，可以根据有关国际法和属地法规定，在我国国内有分支机构或代理机构的，适用我国法律，由其位于我国境内的代理组织或者分支机构承担相应的法律责任；对在我国内没有分支机构和代理组织的，按照相关的国际法或者国际惯例办理。
　　而具体到一国国内，由于互联网对地域的“弱化”，通常违法行为人与网络广告的数据所在服务器并不在同一地区，这就带来了管辖机关的不确定性，甚至相互推诿的情况，增加了不得网络广告治理的难度。对与管辖机关的确定标准，我们认为，应以“属人主义”为原则，理由是法律对社会危害行为实施制裁终究要落实到具体行为人身上；同时以“属人原则”实施管辖便于案件的调查取证，处罚以及处罚的执行，能够降低办案成本。
　　四、网络广告不正当竞争行为的法律对策
　　我国广告法规定广告主、广告经营者、广告发布者不得在广告活动中进行任何形式的不正当竞争。我国反不正当竞争法规定，经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。上述的规定理应适用于网络广告活动中的关于价格上不正当竞争行为。
　　对于利用网络关键字、词对驰名企业的商标及其他标识的侵害，虽然属于不正当竞争行为，但应适用《商标法》及《驰名商标认定和管理暂行规定》，而不适用《反不正当竞争法》理由是前者的保护力度比后者大。1996年8月我国颁布了《驰名商标认定和管理暂行规定》规定：将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上，且会暗示该商品与驰名商标注册人存在某种联系，从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害，驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内，请求工商行政管理机关予以制止。所以只要实施了在网页关键词中埋设他人注册驰名商标的行为，不论行为人所经营或提供的服务与商标权人是否相同或相似，都构成对商标权利人的侵害。只要被埋设的关键字、词是驰名的商标或其他标识的，不论实施埋设的行为人是充当网络广告的经营者、发布者还是广告主，在客观上都构成对权利人商标专有权的侵犯。应注意的是，适用商标法来制止这种违法网络广告行为时，必须具备两个条件，一是该驰名商标是注册商标；二是在客观上存在着“使消费者误以为行为人提供的商品或服务与驰名商标所有人存在着某种联系”的事实。
　　而利用利用网络关键字、词埋设他人未注册的驰名商标的，恰恰相反，应适用《反不正竞争法》理由是《商标法》及《驰名商标认定和管理暂行规定》不适用未注册商标。
　　在反商标淡化行为中，网络广告主与该驰名商标权利人没有竞争关系，两者也不会发生混淆。传统的商标侵权概念无法适用，也就无法适用《商标法》美国于1995年通过了联邦反商标淡化法，其宗旨是保护商标权利人的利益，商标权利人据此涉诉寻求法律救济理所当然。但我国尚无此规范。有人主张在我国修改商标法时对“淡化”问题做出适当的规定，但有学者指出，过高的商标保护水平并不一定适合我国这样的发展中国家的实际情况。将来应视情况的发展，可以在《反不正当竞争法》中规定有关反淡化的内容。
　　我国知识产权界著名学者郑成思先生指出：修订《反不正当竞争法》时，把应该完善的地方完善起来，在执法时比较好操作。想淡化问题，原先不打算搞，因为国内还不多，但是作为一个东西放在哪里，有了的话就可以做严格的解释，不象美国解释的那么宽，什么叫“淡化”可以解释的比较窄一些。本人认为在我国还没有法律规定时，如果真的涉及到网络关键字、词广告中不当埋设他人驰名商标，造成“淡化”问题时，应适用《反不正当竞争法》。因为该法是为了鼓舞和保护公平竞争，以保护经营者和消费者的利益制定的，这种不正当竞争行为由该法规范完全适合。
　　在网站经营者与网页开发商的法律责任认定上，我们应区别对待，在某些情况下，网站经营者可能委托开发商或制作商来开发超链接技术、关键字技术的网站应用。但以此理由要求开发商来承担责任是不正确的。一方面，在相当多的情况下，开发商不知道网站经营者要开发的具体内容，或者说，网站经营者要求开发商不能过多的了解网站的具体材料，这是正常，也是合理的。另一方面，开发商在开发过程中，回涉及诸多行业，如果要求它在制作之前对该网站进行研究分析，确定哪些材料不会导致不正当竞争，然后再去制作，也是不现实和不必要的。上述技术可以用于不同的目的，使用在不同地方，由此产生的后果主要仍由网站经营者承担。但如果开发商明知网站经营者是为了不正当竞争而为之，更甚至引诱网站经营者、与网站经营者合谋实施此类不正当行为的，或者说显著地缺少注意义务的，应当承担责任。
　　五、对虚假、欺诈性，滥用名人肖像广告的法律对策
　　根据《广告法》第38条，发布虚假广告，欺骗和误导消费者，使购买商品或者接受服务的消费者的合法权益受到损害的，由广告主（即委托人或厂商）依法承担责任；广告经营者、广告发布者明知或者应知广告虚假设计、制作、发布的，应承担连带责任。广告经营者、发布者不能提供广告主的真实名称、地址的，应承担全部民事责任。
　　另外，根据《广告法》第47条，广告主、广告经营者、广告发布者违反广告法，有下列侵权行为的，也应当承担民事责任：
　　（1） 在文选中损害未成年人或者残疾人的身心健康的；
　　（2） 假冒他人专利的；
　　（3） 贬低其他生产经营者的商品或者服务的；
　　（4） 广告中未经同意使用他人名义、形象的；
　　（5） 其他侵犯他人合法民事权益的。
　　由于对ISP还没有一个准确的认定，如果将ISP归入广告经营者或发布者之列，按以上的规定承担责任，这样的责任对ISP来说有过重之嫌。因为要求ISP对利用其服务所发布的一切信息都进行管理，在网络环境下是不可能的。
　　有些专家认为，一旦苛求ISP来承担网络广告管理的责任,势必迫使ISP要投入巨大的人力物力对网络进行监管。不论能够达到什么样的效果，单就投入的成本就不是任何一个独立的ISP所能够承担的。如果ISP将这些成本转嫁给消费者，网络发展也势必要受到阻碍。因此建议要在适当程度上免除ISP对网络虚假广告的连带责任。将判定责任的“应知”标准除去，只有在ISP明知或参与了虚假广告的制作及发布时才应该承担责任。我国台湾有学者甚至对ISP在得知违法侵权时能否主动或经第三人要求停止对其提供的网络服务或删除有关内容，也持否定态度。认为，ISP的贸然行动有可能违反网络服务的契约或妨碍言论自由和信息流通，因此不宜承担帮助犯与承担共同侵权连带法律责任。
　　本人认为，不应除去“应知”即不只是在ISP明知或参与了网络虚假广告的制作及发布活动时才承担责任，而是，在应当知道因重大过失而不知的情况下，也应承担责任。所谓“明知”是一种故意状态；“应知”（应当知道而因为过失不知道）是一种重大过失的主观状态。之所以将“应知”的行为与“明知”的行为同等对待，是因为在私法理论上，重大过失相当于故意，即与故意产生相同的法律后果。广告法在这一显然将“明知”与“应知”一视同仁。但是，我国立法上很少使用“重大过失”一词，通常代之以“应知”。实际上，完整的表述应当是：“应当知道因重大过失而不知”，单纯的“应知”是不能表达出这种意思的。而且，“应知”本身不能排除“应知而非因重大过失”的确情形，对此种情形也象故意那样追究责任对与行为人是过于苛刻的。在理论上，根据行为人欠缺注意的程度不同，过失分为具体的过失、抽象的过失和重大的过失三种。并分别有不同的标准。具体过失是指行为人欠缺平常处理自己事务所具有的注意；抽象的过失是指欠缺日常生活必要的注意，德国民法称为欠缺交易上必要的注意，罗马法称为欠缺善良家父的注意；重大过失是指显著地欠缺善良管理人的注意。（史尚宽著，《债法总论》，台湾荣泰印书馆1978年版，第122页）。由此，将ISP的过失严格限制在“重大过失”的范围内，即“显著地欠缺善良管理人的注意”的情况下应当知道而没有知道的也应承担责任。这就要求有一个判定过失的程度的标准，在目前情况下，只有根据个案具体认定，有法官在行使自由裁量权时加以确定。同时也急需国家尽快出台相关法律法规。
　　六、对网络广告中侵害消费者权益的法律对策
　　2000年5月，北京市工商行政管理局发布通知，对利用电子邮件发送商业信息的行为进行了规范。《通告》要求因特网使用者利用电子邮件发送商业星系应本着诚实信用的原则，不得违法有关法律规定，不得侵害消费者和其他经营者的合法权益。因特网使用者利用电子邮件发送商业信息，应遵循以下规范：
　　（1） 未经收件人同意不的擅自发送；
　　（2） 不得利用电子邮件进行虚假宣传；
　　（3） 不得利用电子邮件诋毁他人商业信誉；
　　（4） 利用电子邮件发送商业广告，广告内容不得违法《广告法》的有关规定。
　　对违反上述规定的因特网使用者，工商行政管理部门将支持被侵权的收件人人诉诸法律的请求，并依据有关部门法律法规对违规责任人予以处罚。
　　这只是一个区域的地方规定，如果能够引起全国其他地方的注意，将会充分保护消费者的权益。遏制垃圾电子邮件。
　　网民是消费者，他们消费行为的直接收益人是电信部门和网站经营者，对于电信部门和ISP而言，普通网民的消费地位是乌庸置疑的。但网民与网站经营者之间能否构成消费者与经营者的关系，应当视网页的具体情况具体分析。如果网站经营折所制作的网页没有任何商业目的或者没有直接商业目的，网站经营者不应承担经营者对消费者的义务。如果网站经营者制作的网页纯粹是为了网民提供商业服务，网民访问网站的目的也十分明确，就是到网站寻找消费机会。显然，此时的网民和网站经营者完全符合经营者和消费者的基本特征，他们之间的权利义务关系应受《中华人民共和国消费者权益保护法》的调整。该法第九条规定，“消费者享有自主选择或者服务方式，自主决定购买或者不购买任何一种商品，接受或者不接受一项服务。”该法第十条，“消费者享有公平交易的权利，消费者在购买商品或者接受服务时，有全获得质量保障、价格合理、计量正确等公平条件，有权拒绝经营者的强制交易行为”
　　还有一种情况，网站经营者制作的网页为网民提供各种服务，网民到网站访问是不为了寻找消费机会，而是为了享受服务，网民无须向此网站支付任何费用网站经营者通过网站访问人数、广告电击率等获得商业利益，在这种情况下，虽然网民没有直接为他们所享受的服务付费，但他们接受服务的行为与网站的商业利益有着直接的、必然的因果关系，因此，此时网民与网站经营者之间的关系，也应看作是一种消费者和经营者之间的关系。因此，消费者有权拒绝任何强迫服务或交易，也包括网络强迫广告。
　　2001年2月由国家工商局起草的《网络广告法》经过半年的酝酿,第三稿提交有关部门审批，据悉在《网络广告法》第三稿中规定互联网上不准做香烟广告、性用品广告，它延续了《广告法》上规定的对五大媒体－－广播、电影、电视、报纸、期刊的条文。界定它和其他五种媒体一样都属于大众媒体。但是，到今仍没有出台。制定《网络广告法》是以后解决网络广告中法律问题的必然趋势，期待有关部门尽快出台此部法律法规。

　　参考书目：
　　1、王海生、于魏峰《商机无限－－Internet与电子商务》，人民邮电出版社，1998年版，第90页
　　2、《网络广告的起源和发展》载2000年4月3日《互联网周刊》
　　3、陈原、刘静毅：《新兴的广告形式－－网络广告》，载〈工业工程〉1999年12月第4期
　　4、《广告法与广告实务大全》，中国方正出版社，1995念月第一版
　　5、薛虹著：《域名与知识产权》载《知识产权研究》第8卷，中国方正出版社
　　6、曾伟《网上吹牛皮也要罚你！本市发生首例网上经营行政处罚案》载《北京青年报》2000年5月3日
　　7、张雅文著：《网际网路连线服务者就网路违法内容之法律责任》，载《咨询法务透析》1998.5
　　8、史尚宽著，《债法总论》，台湾荣泰印书馆1978年版，
　　9、孙铁成：《计算机与法律》法律出版社1998年版
　　10、李德成著：《网络广告法律制度初论》，中国方正出版社2000年版
　　11、朱家贤、苏号朋著：《E法治网--网上纠纷、立法、司法》，中国经济出版社2000年版
　　12、《现代广告》2002年4月份，第60期
　　13、孔祥俊著：《反不正当竞争法的适用与完善》法律出版社1998年版
　　14、杨坚争、汪芳、李大鹏编著：《网络广告学》，电子工业出版社2002年5月版
　　15、周又江著：《论网络广告的确政府监督和管理》，浙江大学报2001年第4期
　　16、张雅文著：《网际网路连线服务者就网路违法内容之法律责任》，载《咨询法务透析》1998.5